股权代持隐藏着极大风险

       在今年“两会”上，原银监会主席郭树清再次向媒体陈述了2018年将彻底治理我国金融系统的乱象问题，除了对房地产金融和各类金融机构以及各类五花八门的网贷进行严格整治外，重点将规范银行系统错综复杂的股权结构，股权代持是治理的重中之重，目的是彻底清理可能引发金融危机的各类导火索以及隐蔽性资金来源。

       据笔者所知，郭树清自山东政府调任中国银监会上任后，根据中央和国务院的统一部署，控制金融风险与治理金融乱象就纳入他的第一要务，所以今年初原银监会及时发布了《商业银行股权管理暂行办法》（以下简称《办法》）。《办法》圈定了五个治理层面，其中，重点解决隐形股东和股份代持等问题被列入首位。

       围绕重点解决隐形股东和股份代持等问题有两个前提需要厘清，一是为什么今年要推出《办法》并重点治理隐形股东和股份代持等问题。二是如何治理。

       2017年的金融监管是最严厉的一年，主要是对银行等金融机构的罚款，被网友们成称为“监管生猛”。从统计数字看，2017年银监会系统开出了3452张罚单，涉及1877家机构和1547人，罚没金额近30亿元，该数额是2016年的10倍，平均每张罚单金额86.9万，最大的罚单是广发银行违规担保案，罚没金额高达7.22亿。

       进入2018年1月份，各地银监机构开出罚单117张，罚没金额3.456亿。紧接着原银监会又通报了邮储银行甘肃武威文昌路支行违规票据案，涉猎12家银行，被罚2.95亿。到1月25日，在全国银行业监督管理工作会议召开的当天，厦门银监局开出6张罚单，涉案机构分别为中信银行、平安银行、农业银行、交通银行、建设银行和邮储银行的厦门分行，被罚事由全部跟房地产有关。另外，浦发银行成都分行被罚款4.62亿，成为2018年第一个“天价罚单”，等等。

       如此大规模高比例的货币惩罚其背后折射出我国金融结构的复杂性与股权组合形式的天大漏洞，均与股权组合和股权代持有关，成为中国反腐之后的又一重大社会现象，早已引起世界各国的高度关注和业界议论的热点。目前各大金融机构乱象严重到什么程度？用郭树清的话说，有的股东甚至把银行当作自己的提款机，肆意进行不正当关联交易和利益输送。少数不法分子通过复杂架构，虚假出资，循环注资，违规构建庞大的金融集团，已经成为深化金融改革和维护银行体系安全的严重障碍，必须依法予以严肃处理。

       从股权代持典型案例层面看，从最早的1998年易事特工会代持股权案、2000年的葵花药业股东代表案、2010年的欧浦钢夫妻间代持案，到2015年的瑞欧宝股权代持案、天津瑞海公共腐败的股权代持案等，其股权代持形式五花八门、盘根错节，均属风险套利。

       从更具说服力的法律审判案例层面看，更其惊人。上海市第二中级人民法院于2017年7月发布了《沪二中院股权代持纠纷案件审判白皮书》（2012-2016）披露，该院从2012年至2016年审结的代持股纠纷案件共97件，且呈持续增长态势。从股权代持纠纷案件涉及的类型看，大体分为六种：一是股东资格认定纠纷，主要表现为隐名股东请求显名。二是代持股相关协议的效力确认纠纷，即隐名或显名股东请求法院确认（或否认）代持股协议的效力。三是股东主张行使股东权纠纷，比如隐名股东作为实际投资人主张行使知情权等权利。四是股东对公司债务承担的纠纷，比如公司债权人请求显名股东承担出资不实的责任，显名股东披露隐名股东，所涉及的显隐股东双方之间以及与债权人之间的纠纷。五是代持股被转让的善意第三人保护纠纷，比如显名股东将代持的标的股权进行转让或者设定质押担保，隐名股东主张股权归其所有时，所引发的有关善意第三人（受让人、质权人）保护的问题。六是投资资金性质的纠纷，比如一方主张其系隐名股东，经由显名股东投入公司的资金性质是股权出资，而显名股东主张该笔款项是借款。

       种种劣迹表明，投资人巧用股权代持方式蛰伏在银行业、基金业、信托业、房地产、上市公司等平台，这个盘子到底有多大？水有多深？对市场的破坏程度有多严重？原银监会、统计局和全国各类调查机构没人说得清，足见股权代持隐藏着霍乱市场的风险极大。可以预见，2018年乃至今后几年，由股权代持引发的大案要案将陆续浮出水面。

       为此，从治理层面看，应采取放水养鱼的办法，而非头痛治头、脚痛医脚的老套路。放水养鱼是指资本投资是跟随产业升级和金融市场的活跃程度在不断地组合的过程，这也是盘活企业和投资的基础。既然是活跃的基础，最重要的就应该将《公司法》规定的股权构成不能超越50人的界限放开，让企业自己按市场的股权制约机制自动运行，而大量的隐性资本和腐败资本连同股权代持形式应彻底取消。